ACJ Parecer n° 032/2006
Referência: Protocolo CMSP n° 40.880/2005
TID 597859/599612
Interessado: xxxxx
Assunto: Abono de Permanência – Requisitos da aposentadoria voluntária com proventos proporcionais – Emenda Constitucional 41/2003, artigo 3º, Lei 13.973/05, artigo 4º e Decreto 46.860/05, artigos 28 e 29.

Sr. Advogado Chefe:

Trata-se de requerimento de funcionário titular de cargo de provimento efetivo, que solicita a concessão de abono de permanência, nos termos do art. 4º, da Lei nº 13.973/05.

Conforme já delineado nos recentes Pareceres ACJ nºs 273/05 e 279/05, a posição desta ACJ é pela possibilidade da concessão do abono de permanência ao servidor nos mesmos casos em que ele completar as exigências para a aposentadoria voluntária de acordo com alguma das hipóteses previstas no artigo 4º da Lei 13.973/05.

O requerimento vem instruído com informação do SGA 11, segundo o qual o funcionário tem 62 anos de idade. A seguir, o SGA 11 informa o tempo de contribuição necessário para a hipótese de aposentadoria proporcional do servidor: 10.950 dias, e o tempo de contribuição do servidor, apurado até 16/12/98, data da edição da EC 20/1998: 10.384 dias. Para completar os 30 anos faltavam, portanto, 566 dias, menos de dois anos. Mas a esse tempo singelo é preciso adicionar 40% ao tempo que faltava ao servidor, em dezembro de 1998, para ele completar os 30 anos de contribuição. São mais 226 dias, perfazendo 792 dias de contribuição. Isto significa que o servidor completou o tempo de contribuição necessário à aposentadoria proporcional, com o pedágio, em 15 de fevereiro de 2001. Sendo assim, ele já havia completado as exigências para aposentadoria voluntária proporcional na data da publicação da Emenda Constitucional 41/2003, 31/12/2003. Não posso deixar de notar que o servidor também reúne idade e tempo de contribuição suficientes para requerer a aposentadoria voluntária com proventos integrais, segundo a regra permanente, do artigo 40, § 1º, III, a, da CF (dez anos de efetivo exercício no serviço público, cinco anos no cargo efetivo em que se dará a aposentadoria, sessenta anos de idade e trinta e cinco anos de contribuição).

Do exposto, manifesto-me pela possibilidade jurídica da concessão do abono de permanência ao requerente até a data da sua aposentadoria compulsória ou voluntária, o que antes suceder, cessando então o abono, nos termos da Emenda Constitucional 41/03, art. 3º, § 2º.

Quanto à data de início efetivo do direito do funcionário ao abono de permanência, conforme já manifestado em pareceres anteriores, estamos em que ela deva coincidir com o desconto previdenciário, se o contribuinte já houver nessa data atingido as condições para se aposentar, e não com a data do protocolo do requerimento, pois a Emenda Constitucional 41/2003 não exige qualquer formalidade para a concessão do abono, a não ser a implementação das condições para a aposentadoria. Tanto assim é, que na regulamentação da Lei 13.973/05, o Executivo editou o Decreto 46.860/05, que cuida desse assunto nos artigos 12 a 17, e 28 a 29, e que dão abrigo a esse direito, quando pré-existente. É a seguinte a redação dos artigos 28 e 29, do Decreto 46.860/05:

“Art. 28. Os pedidos de abono de permanência formulados anteriormente à data da publicação deste decreto deverão ser apreciados e decididos nos respectivos requerimentos ou processos, dispensado o preenchimento do formulário próprio a que se refere o artigo 27, que será obrigatório para pedidos formulados a partir da publicação deste decreto.
Art. 29. Os pedidos de abono de permanência de que trata o artigo 28 e os formulados no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da publicação deste decreto, que forem deferidos, ensejarão o pagamento do benefício, excepcionalmente, a partir de:
I – 11 de agosto de 2005, desde que na referida data tenha o servidor implementado as condições para aposentadoria voluntária;
II – da respectiva data de implementação das condições para aposentadoria voluntária, quando vier a ocorrer entre 12 de agosto de 2005 e até a data do protocolo de requerimento.”(grifos nossos).

A ilustre Advogada Maria Cecília Mangini de Oliveira, ora ocupando o cargo de Secretária Geral Administrativa também se manifestou nesse mesmo sentido, nos Processos nºs 1692/2005 (TID 637517); 3/2006 (TID 686756) e 1415/2005 (TID 546997) em cota assinada em 26 de janeiro do corrente ano.

Como se trata de dar vida a direito material, constitucionalmente amparado, de servidor público contribuinte do Regime Próprio de Previdência Social, tomo a liberdade de sugerir que o Decreto 46.860/05 seja adotado, no que couber, para a Edilidade, por Ato da E. Mesa.

Mais ainda, seria preciso modificar a rotina do SGA 1, de modo a evitar que a data em que o servidor completar as exigências para a aposentadoria voluntária, em qualquer das suas modalidades, continuando ele em atividade, passe em branco, sem se aperceber disso o servidor, nem a Administração, e abrindo a possibilidade da criação de passivos financeiros contra o Município, ao mesmo tempo que subtraindo um direito do servidor, como acaba de ocorrer, por falta de regulamentação da Lei 13.973/05. Por esses motivos, seria necessário que o servidor fosse alertado pela Administração, da data em que completará as exigências para a aposentação, a fim de optar, conscientemente, entre as duas possibilidades que então se lhe apresentam: requerer a sua aposentadoria, ou continuar em atividade, fazendo jus ao abono de permanência, seguindo-se então o procedimento do Decreto 46.860/05, no que ele fosse pertinente e adequado à Edilidade.

É a minha manifestação, que submeto à elevada apreciação de V.Sa.

São Paulo, 15 de fevereiro de 2006.

Manoel José Anido Filho
ATS
OAB/SP n° 83.768

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